劉某謀因販賣毒品被判處有期徒刑六年，并已投入監(jiān)獄執(zhí)行刑罰。丈夫趙某英為了劉某謀能在監(jiān)獄中得到更多關(guān)照并幫助減刑，通過朋友認(rèn)識(shí)了該監(jiān)獄工作人員賈某給，三人一起吃了個(gè)便飯，后來，丈夫趙某英為了經(jīng)劉某謀捎帶物品及了解劉某謀在監(jiān)獄內(nèi)的情況，多次獨(dú)自宴請賈某給。賈某給也不讓趙某英破費(fèi)，每次都是一起吃個(gè)便飯，賈某給也承諾照顧及幫助劉某謀減刑，趙某英對賈某給十分感激，主動(dòng)迎合賈某給，兩人發(fā)生了幾次性關(guān)系。后因沒有達(dá)到目的，趙某英告賈某給強(qiáng)奸和受賄。

　　這是發(fā)生在前些年的一起案件，近些年來，類似事情少有甚至沒有再發(fā)生過，執(zhí)法環(huán)境越來越凈化，文明管理、依法管理、人性化管理已成為執(zhí)法部門的共識(shí)。以下筆者結(jié)合案例，根據(jù)刑法相關(guān)規(guī)定，展開討論。賈某給不構(gòu)成強(qiáng)奸罪《刑法》第二百三十六條【強(qiáng)奸罪】以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。
 

　　深圳南山區(qū)刑事律師提出構(gòu)成強(qiáng)奸罪的本質(zhì)是違背婦女的意志，根據(jù)刑法責(zé)任主義要求，行為與責(zé)任應(yīng)同時(shí)存在，才能使行為人對自己的犯罪行為負(fù)責(zé)，在動(dòng)機(jī)被騙的情況下，婦女與男子發(fā)生性關(guān)系時(shí)，并沒有違背婦女意志，此時(shí)婦女的承諾阻卻行為的違法性，因此，動(dòng)機(jī)被騙的情況下，否認(rèn)強(qiáng)奸罪的成立。強(qiáng)奸罪侵犯的法益是婦性的自已決定權(quán)，即婦女與誰、何時(shí)、何地、以何種方式發(fā)生性關(guān)系，完全由婦女自己決定，如果采取暴力、脅迫或其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系，就侵犯了刑法保護(hù)的法益，違背了婦女的意志，可能涉嫌強(qiáng)奸罪。

　　本案中，趙某英基于照顧劉某謀及幫助減刑的動(dòng)機(jī)，與賈某給發(fā)生性關(guān)系時(shí)，其意志完全自由，趙某英對自已性的決定權(quán)的放棄并沒有違背趙某英的意志，因此，此時(shí)趙某英的承諾阻卻賈某給行為的違法性，賈某給不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。
 

　　賈某給不構(gòu)成受賄罪，《刑法》第三百八十五條【受賄罪】國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。

　　南山科技園刑辯律師根據(jù)《刑法》第三百八十五條規(guī)定，賄賂類犯罪，行為人必須收受財(cái)物，包括可以折算成人民幣計(jì)量的行為，但性賄賂絕不可能構(gòu)成賄賂罪，因?yàn)樾赃@個(gè)東西沒有辦法計(jì)量，不能作為財(cái)產(chǎn)在刑法上評價(jià)，如果性賄賂可以構(gòu)成賄賂罪，意味著給官員指導(dǎo)價(jià)的性交易，顯然是荒謬的。因此，在本案中，賈某給予的并不構(gòu)成受賄罪。受賄罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，收受或者索取他人財(cái)物，承諾為他人謀取利益。本罪侵犯的法益是國家工作人員職務(wù)的不可購買性。因此，受賄罪的成立并不要求實(shí)際為他人謀取利益，只要承諾為他人謀取利益，收受他人財(cái)物，就表明其職務(wù)上的受賄，侵犯了刑法保護(hù)的法益，構(gòu)成受賄罪。在索賄的情況下，索賄者即使為他人謀取了合法利益，仍然構(gòu)成受賄罪。

　　通過以上分析，本案中，賈某給不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，也不構(gòu)成受賄罪。但并不意味著賈某給的行為是合法的，完全可以根據(jù)行政機(jī)關(guān)內(nèi)部處罰規(guī)定，給予賈某給相應(yīng)的處理。刑法的目的是保護(hù)法益，犯罪的本質(zhì)是法益侵犯，在考查一個(gè)行為是否納入刑法視野，進(jìn)行刑法規(guī)制時(shí)，先要從法益入手，如果一個(gè)行為根本沒有侵犯到刑法保護(hù)的法益，說明該行為不具有刑法意義上的不法性，不可能運(yùn)用刑罰進(jìn)行制裁。個(gè)別行為表面看起來，確實(shí)具有相當(dāng)嚴(yán)重的危害性，容易引起人們的處罰沖動(dòng)，但無論如何應(yīng)堅(jiān)持罪刑法定原則，不可隨意出入人罪。   深圳南山區(qū)刑事犯罪律師事務(wù)所